破产案件实务热点问题解析系列专题报告（一）.pdf

环球律师 事务所 GLOBAL LAW OFFICE 环球律 师 事务所 破产案 件 实务热 点 问题解 析 系列专 题 报告（ 一 ） 2020 年 4 月 环球律师 事务所 GLOBAL LAW OFFICE | 1 前言 随着国家近年来对于优化营商环境工作的高度重视，破产案件作为企业拯救和退出市场 的重要方式，越来越受 到各界的广泛关注。近 年来，环球在破产与清 算领域参与和办理了诸 多重大和 具有影 响力的 案 件，积累 了丰富 的经验 。 在实务操作过程中，环球遇到并处理了一系列新颖、复杂且具有争议性的问题，同时对 国内破产领域业务的现 状及未来产生了深入思 考。在与业内相关人士 进行了深入沟通和探讨 的基础上，环球针对目 前国内破产领域较为新 颖、矛盾较为突出、以 及实务中较为普遍的部 分问题进行归纳和分析 ，推出本系列破产案件 理论与实务系列文章， 总结和分享我们的研究 成果和实 务操作 经验， 欢 迎大家批 评指正 。 环球律师 事务所 GLOBAL LAW OFFICE | 2 联系我 们 如您欲进一步了解本报 告所涉及的内容，您可 以联系本所如下合伙人 （按本报告文章章节顺 序排序） ，您也 可以联 系 您知悉的 本所其 他合伙 人 和律师： 陈捷奕 chenjieyiglo 赵久光 zhaojiuguangglo 侯云健 houyjglo 张雪艳 zhangyueyanglo 顾巍巍 guweiweiglo 隋天娇 angelasuiglo 万江 wanjiangglo 朱健飞 jzhuglo 环球律师 事务所 GLOBAL LAW OFFICE | 3 环球破 产案件理论与实务 系列 专题报告之一 2020 年 04 月 目录 第一篇： 预重整 程序的 启动 及衔接问 题简析 4 第二篇： 困境企 业的新 机遇 - 从九民纪 要关 于破产 纠纷案件 审理的 指引说 起 11 第三篇： 商业借 贷合同 中的 债权加速 到期条 款与破 产撤 销权的博 弈 16 第四篇： 破产程 序中撤 销个 别清偿行 为的实 务问题 研究 20 第五篇： 破产重 整中担 保债 权人利益 的保障 问题浅 析 28 第六篇： 投资基 金在被 投公 司困境中 的法律 义务冲 突及 风险防范 32 环球简介 36 环球债务 重组与 公司清 算/ 破产业务 37 版权与免 责 38 环球律师 事务所 GLOBAL LAW OFFICE 第一 篇 ： 预重整 程序的启动及衔 接问题简析 作 者： 陈捷奕（ 赵久 光、侯云健亦对本文写作给予了帮助 ） 在继续深入 推进破 产审 判工作的市 场化、 提升 破产重整效 率、发 挥破 产重整制度 的积极 拯救功能 的制度 背景下 ， 在 2017 年最高 人民法 院 提出“ 加 强对预 重整制 度 的探索研 究”前， 预 重整程 序已引 起了 一定 的学术 关注及 讨论 。本 文基于 作者陈 捷奕 律师 的研究 和实践 经验 ，从 预重整程 序在中 国的实 践 出发，简 析其定 义和立 法 目的，并 对部分 关键问 题 进行探析 。 在预重整制 度设计 中， 预重整的启 动及其 与庭 内重整衔接 的制度 设计 将对预重整 程序的 适用范 围、实 用性 和效 果产生 关键作 用， 因此 本文着 笔于预 重整 的启 动及衔 接问题 ，试 究一 二。 一、预重整程序的中国实践初探 在学术界 和实务 界的 推 动下，预 重整制 度相 关 规定逐步 出台， 相关 实 践案例亦 日益增 多。 2018 年 8 月起，国 家层 面多次明 确要建 立预重 整 制度 1 ，截至目前为 止， 全国多地 开展了 预 重整实 践，其 中， 北京 、浙江 、深圳 等地 相关 法院已 正式出 台预 重整 程序相 关工作 规范 或指 引 2 。 从相对公开 的上市 公司 案例中可以 看到， 预重 整程序已经 成为困 境企 业及投资人 、债权 人的重要 选项之 一。 例如，2019 年 9 月 12 日，深圳 市中级 人民法 院 （“ 深圳 中院” ）作 出（2019）粤 03 破申 399 号决定书，决 定 对深圳市保千 里电子有限 公司（“ 保 千里电子” ）进 行预重整，并 根据1国家发展改革委等 5 部门关于印发2018 年降低企业杠杆率工作要点的通知（发改财金20181135 号） 第（十五）条：“ 完善依法破产体制机制。研究完善庭外重组制度和建立预重整制度，探索建立破产案 件快速审理机制，推动破产案件繁简分流；”； 国家发展改革委等 13 部门关于印发加快完善市场主体退出制度改革方案的通知（发改财金20191104 号）第四条第（一）项：“ 研究建立预重整和庭外重组制度。” 。 2浙江省高级人民法院于 2013 年 7 月发布的关于印发 的通知中并 未直接提及“ 预重整” ，但其中 的“ 预登记” 制度认可债权人在 预登记期间对清偿方案作出的承诺在正式进入重整程序 后仍具拘束力，故笔者认为此通知中关于预登记的相关规定可视为与预重整程序有关的规范。此外，除浙江、北 京、深圳外，根据 2019 年 7 月 29 日江苏法制报的报道吴 中法院全国率先推行预重整制度 ，苏州市吴中区法院 出台了关于审理预重整案件的实施意见（试行） ，对其辖 区内的预重整程序进行了规定（参见： jsfzb.xhby/mp2/pc/c/201907/29/c664806.html）。 环球律师 事务所 GLOBAL LAW OFFICE | 5 深圳 市中级 人民 法院 审理企 业重整 案件 的工 作指引 （试行 ） 第三 十条之 规定指 定了 保千 里电子预 重整期 间的管 理 人。2019 年 10 月 30 日 ，管理人 向深圳 中院提 交 了深圳 市保千 里 电子有 限公司 预重 整工 作报告 ，并 提请 深圳 中院裁 定保千 里电 子重 整。保 千里电 子未 对重 整申请 提出异 议， 其股 东明确 表示支 持进 行重 整，同 时，根 据管 理人 出具的 工作报 告， 保千 里电子 具备 重整 价值 ， 其提出 的重 整方 案获 得 大多数 债权 人的 支持 ， 具有重 整可 行性 。据 此， 深圳中院 最终裁 定受理 申 请人金海 峡对被 申请人 保 千里电子 提出的 重整申 请 。 二、预重整的定义及制度目的 预重整虽然 是一项 起源 于美国的制 度，但 美国 破产法并未 对预重 整程 序作出直接 定义， 与此相 反，它 通过 从结 果导向 上认可 债务 人正 式向法 院提交 破产 重整 申请前 已达成 的符 合信 息披露 、表决 等条 件的 重整计 划的方 式， 从而 对预重 整程序 的存 在及 使用予 以肯定 。美 国破 产法 1102(b) 规定 ，允许 在破产案 件开始 之前形 成 债权人委 员会， 并在案 件 进行过程 中继续 履 行职责，只要委员会是通 过公平选拔产生且代表不 同的请求权 3 ；1121(a) 规 定，债务人可以 在申请时 同时提 交计划 4 ，该规定 显示破 产申请 前 可以提前 达成相 关计划 ； 此外，根 据 1126(b) 规定， 对于债 权人 在破 产案件 开始前 已接 受或 拒绝相 关破产 计划 的， 如此前 征集投 票时 所进 行的信 息披露 符合 相关 规定的 要求， 则在 破产 案件开 始后， 应视 为债 权人已 接受或 拒绝 相关 破产计划 5 。上述规 定构 成了美国 破产法 中预重 整 制度的基 本框架 。 对于一项未 完善制 度的 讨论，究其 目的、 明确 定义十分重 要。笔 者认 为，预重整 程序的 目的在 于在正 式进 入破 产重整 程序前 ，拟 定重 整计划 并从债 权人 处征 集到一 定的投 票， 提高 重整成 功率， 加快 正式 破产重 整程序 的进 度， 促进公 司重生 。基 于预 重整的 目的， 从更 有利 于促进 法院受 理预 重整 申请的 角度而 言， 对预 重整应 采用较 为宽 泛的 定义， 即债务 人进 入正 式重整 程序前 ，债 务人 预先与 债权人 进行 协商 并达成 能够带 入正 式重 整程序 并发生 效力 的重311 U.S.C. 1102(b)(1) ：“A committee of creditors appointed under subsection (a) of this section shall ordinarily consist of the persons, willing to serve, that hold the seven largest claims against the debtor of the kinds represented on such committee, or of the members of a committee organized by creditors before the commencement of the case under this chapter, if such committee was fairly chosen and is representative of the different kinds of claims to be represented”. 411 U.S.C. 1121(a) ：“The debtor may file a plan with a petition commencing a voluntary case, or at any time in a voluntary case or an involuntary case”. 511 U.S.C. 1126(b) ：“For the purposes of subsections (c) and (d) of this section, a holder of a claim or interest that has accepted or rejected the plan before the commencement of the case under this title is deemed to have accepted or rejected such plan, as the case may be, if- (1) the solicitation of such acceptance or rejection was in compliance with any applicable nonbankruptcy law, rule, or regulation governing the adequacy of disclosure in connection with such solicitation; or(2) if there is not any such law, rule, or regulation, such acceptance or rejection was solicited after disclosure to such holder of adequate information, as defined in section 1125(a) of this title“. 环球律师 事务所 GLOBAL LAW OFFICE | 6 整计划 的过程 。此 外， 预重整 应区别 于庭 外重 组和正 式重整 ：一 方面 ，预重 整不同 于庭 外重 组，庭 外重组 一般 系指 债权人 与债务 人自 发组 织并开 展的债 务人 重组 活动， 属于私 力救 济范 畴，且 存在因 个别 不配 合的债 权人导 致重 组僵 局的风 险，而 预重 整可 借助与 正式重 整程 序的 衔接对 此问题 予以 解决 ；另一 方面， 预重 整不 同于正 式重整 程序 ，正 式重整 流程较 为严 格， 一旦未 在规定 时间 内形 成经表 决通过 的重 整计 划或出 现其他 法定 事由 ，则企 业将依 法进 入破 产清算程 序；预 重整则 相 对灵活， 可在破 产清算 之 前额外增 加一层 缓冲的 空 间。 三、预重整的启动 以深圳市 中院于 2019 年 3 月 25 日 发布的 审 理企业重 整案件 的工作 指 引（试行 ）及 北京破产 法庭于 2019 年 12 月 30 日 发布的 北京 破产法庭 破产重 整案件 办 理规范（ 试行） 中的预 重整程 序相 关规 定为例 ，我国 目前 的常 见预重 整程序 流程 （包 含预重 整成果 在正 式重 整程序中 的使用 ）示例 如 下： 在预重整制 度设计 中， 预重整的启 动及其 与庭 内重整衔接 的制度 设计 将对预重整 程序的 适用范围 、实用 性和效 果 产生关键 作用， 基于篇 幅 原因，本 文仅就 这两个 环 节展开分 析。 环球律师 事务所 GLOBAL LAW OFFICE | 7 就预重整程 序的启 动而 言，其主要 包含以 下几 个问题：申 请进行 预重 整需要满足 哪些条 件、申 请需要 在什 么阶 段提出 、由谁 提起 申请 等。现 对浙江 、北 京、 深圳三 地预重 整程 序启 动环节相 关要求 整理如 下 ： 浙江 北京 深圳 申请条件 具 备 下列情形，经过法院 评 估后，可以进 行破产 申 请预登 记：（ 1 ）根据本院 相关意见 适用集中管辖 措 施化解和处 置企业债务危 机的； （2 ） 债务人是否构 成破产 原因存在不确定 性，需要进 行 进 一步论证 的 ；（ 3 ）商业银行启动 信 贷风险会商帮扶机制的； （4 ）已经 提出破产 重整 申 请 ，但已知重要债权人 等利害关系人对债务人 进 行重整存在较 大意见 分歧 的 ；（ 5 ） 经 法院释 明，申 请 人同意法院进 行企业 破 产 申 请预登 记的 ；（ 6 ）其 他需要进 行企业 破 产 申 请 预 登 记 的情形。 债务人书面承诺接受 预重整程序中临时管 理人的调查和监督、 履行预重整相关义 务 。 经债务人同意，且具备 下列任一情形的，可以 进行预重整： （1 ）需要 安置的职工超过五百人 的 ；（ 2 ）债权人两百人 以上的； （3 ）涉及超过 一百家上下游产业链企 业的； （4 ）直接受理重 整申请可能对债务人生 产经营产生负面影响或 者产生重大社会不稳定 因素的。 受理破产清算申请后、 宣告债务人破产前申请 重整的，不适用预重 整。 申请时间 / 法院以“ 破申” 案号 立案后、受理重整申 请 前 法院受理重整申请 前 申请主体 债权人或债务人 债权人或债务人 6债权人或债务人 从上表可以 看出， 北京 市规定仅明 确要求 债务 人需书面承 诺接受 预重 整程序中临 时管理 人的调查 和监督 、履行 预 重整相关 义务， 为法院 的 审理预留 了较大 的自由 裁 量空间； 6北京破产法庭破产重整案件办理规范（试行） 第二十九条 规定：“ 申请审查期间，债务人书面承诺接受预重整 程序中临时管理人的调查和监督、履行预重整相关义务的，人民法院可以决定对债务人进行预重整” 。虽然该条规 定申请预重整需以取得债务人书面承诺为前提，但并未规定仅债务人有权申请预重整，相反，此规定为债权人申 请预重整保留了解释空间。同时，根据破产法第七条第二款规定“ 债务人不能清偿到期债务时，债权人有权向 法院申请对债务人进行重整” 的立法精神，笔者倾向性认为，当债务人承诺履行预重整义务时，债权人亦有权申请 预重整。 环球律师 事务所 GLOBAL LAW OFFICE | 8 浙江省规 定出台 较早 ， 更加注重 申请人 的意 愿 以及具体 案件的 客观 需 要，适用 范围最 广： 破产申 请人愿 意进 行预 重整的 ，可以 进行 预重 整；此 外，如 具备 特定 情形， 例如需 要适 用集 中管辖 、债务 人构 成破 产的原 因存在 不确 定性 、商业 银行启 动信 贷风 险会商 帮扶机 制、 利害 关系人存 在较大 意见分 歧 等，亦可 以进行 预重整 ； 深圳市对于 预重整 的申 请条件则相 对北京 市、 浙江省的规 定更为 具体 ，其要求进 行预重 整的企 业需具 备较 大的 规模或 社会影 响， 例如 员工数 量要求 、债 权人 数要求 等，在 制度 目的 层面更多 体现为 将预重 整 程序视为 应对正 式重整 程 序时间限 制问题 的补充 程 序。 此外，参考重整 制度的 安排，上市公司 申请预 重整可能需要提 前进行“ 府院联动”, 如 向相 关政府、 证券监 督管理 机 构进行通 报并取 得反馈 意 见及维稳 方案等 。 笔者认为， 预重整 制度 的统一和完 善是大 势所 趋，预重整 的启动 程序 直接决定了 这项制 度的适 用范围 ，预 重整 的价值 在于能 够运 用更 为灵活 的方式 促成 重整 意愿较 为统一 的债 权人 提前达 成一致 意见 ，提 高正式 重整程 序的 效率 及成功 率，而 不应 被简 单地用 作为延 长重 整期 限的手 段。因 此， 在不 侵害其 他债权 人或 利害 关系人 合法权 益的 前提 下，若 能够促 进部 分或 全部债 权人、 债务 人、 出资人 等各方 利益 的综 合保护 ，则预 重整 就有 所必要 。就国 内预 重整 实践的 发展而 言， 在司 法资源 充足的 前提 下， 未来应 当鼓励 简化 预重 整的启 动程序 ，以 流程 指导、过 程监督 的方式 确 保预重整 的质量 。 四、预重整与正式重整的衔接 企业申请启 动预重 整的 通道是否合 理通畅 ，是 使预重整制 度发挥 应有 作用的前提 条件， 而预重 整的成 果能 否合 理、便 利地运 用于 正式 庭内重 整程序 ，则 决定 了预重 整制度 的最 终效 果。 关于预重整 与正式 重整 的衔接相关 问题， 同样 以我国目前 浙江省 、北 京市及深圳 市预重 整制度为 例整理 如下： 环球律师 事务所 GLOBAL LAW OFFICE | 9 可以看出， 预重整 环节 得到的最终 成果通 常为 经部分或全 部债权 人确 认的预重整 方案， 进入正 式重整 程序 后， 可以利 用预重 整方 案为 基础制 订重整 方案 。对 于正式 重整计 划中 相较 于预重整 方案未 发生实 质 性变化的 内容， 应对预 重 整过程中 表决同 意的债 权 人产生拘 束力。 但是，上述 制度设 计中 亦存在一定 局限性 。由 于预重整程 序较正 式重 整程序而言 流程更 为灵活 ，其更 容易 产生 侵犯债 权人尤 其是 部分 债权人 的情况 。因 此， 预重整 环节的 信息 披露 十分重要。上述制度中，浙江省的规定出台较早，且仅将预重整定位为“ 预登记” ，虽然给予了 预登记 与预重 整类 似的 效果， 却并未 充分 设计 及规范 预登记 成果 适用 于重整 程序的 前提 ；深 圳市仅 规定债 务人 要在 充分信 息披露 的前 提下 征求债 权人的 意见 ，却 未规定 违反充 分信 息披 露得到 的预重 整方 案是 否失效 ；相对 而言 ，北 京市明 确规定 预重 整方 案表决 前债务 人隐 瞒重 要信息 、披露 虚假 信息 ，或者 预重整 方案 表决 后出现 重大变 化， 有可 能影响 权利人 表决 的， 环球律师 事务所 GLOBAL LAW OFFICE | 10 相应权 利人有 权对 重整 计划草 案重新 表决 ，较 有利于 保障预 重整 环节 的充分 信息披 露， 促使 得到更为 公平合 理的重 整 方案。 对于预重 整环节 的信息 披 露，美国 破产法 亦给予 了 充分重视 。美国 破产法 典 1126(b) 规定， 法 院受理破 产重整案 件前， 债权人已 接受或拒 绝特定 重整计划 的，则应 满足： （1 ） 征集债 权 人表决 重整计 划的 征集 文件， 不仅应 符合 可能 涉及的 破产法 以外 的法 律法规 ，且应 按照 相关 法 律法规的 要求充分 披露相 关信息； 或者（2 ）不涉 及破产法 以外的法 律法规 的，则披 露的 信 息应符合 第 1125(a) 节的规 定 7 。而 1125(a)(1) 规 定，披露 的相关 信息应 根 据债务人 的性质、 历史及 其账簿 和记 录的 状况， 包含足 够充 分的 细节， 包括关 于债 务人 可能负 担的联 邦税 务后 果的讨 论，对 债务 人可 能出现 的权利 义务 继受 者的描 述，以 及对 案件 中可能 出现典 型债 权人 投资者的 讨论 该讨论 应 足以让该 类典型 投资者 对 计划作出 明智的 判断等 8 8 。 除上述三地法院的相关规 定外，2019 年底最高人 民法院出台的全国法院 民商事审判工 作会议纪要 （“九民纪 要” ）对“ 庭外 重组协议 效 力在重整程 序中的延 伸”亦进行了规 定，该纪 要第 115 条 提到，债务人和 部分债权人 在法院受理重 整申请前已 经达成的有关 协议与重整 程 序中制 作的重 整计 划草 案内容 一致的 ，有 关债 权人对 该协议 的同 意视 为对该 重整计 划草 案表 决的同 意。这 实际 上是 对预重 整程序 与庭 内重 整制度 衔接的 规定 ，体 现了最 高院对 于预 重整 程序的认 可，也 为该程 序 在各地的 落地提 供了原 则 性的指导 。 但需要指出的是，目前相关规定对于如何判定“ 内容一致” 尚无明确的指引，仍需各地法院 在实践 过程中 进行 具体 把握和 总结。 此外 ，九 民纪要 对于重 整计 划草 案对庭 外重组 协议 进行 修改的 情况， 给予 了受 到不利 影响的 债权 人重 新表决 的机会 。笔 者认 为，未 来关于 预重 整程 序的立 法应考 虑进 一步 明确预 重整成 果的 条件 以及程 序，尤 其是 相关 信息披 露要求 、决 议流 程、债权 人权力 受损的 救 济程序等 问题。 7见附注 5 。 811 U.S.C. 1125(a) （1 ） ：“(a) In this section-(1) “adequate information“ means information of a kind, and in sufficient detail, as far as is reasonably practicable in light of the nature and history of the debtor and the condition of the debtors books and records, including a discussion of the potential material Federal tax consequences of the plan to the debtor, any successor to the debtor, and a hypothetical investor typical of the holders of claims or interests in the case, that would enable such a hypothetical investor of the relevant class to make an informed judgment about the plan, but adequate information need not include such information about any other possible or proposed plan and in determining whether a disclosure statement provides adequate information, the court shall consider the complexity of the case, the benefit of additional information to creditors and other parties in interest, and the cost of providing additional information; and”. 环球律师 事务所 GLOBAL LAW OFFICE | 11 第二 篇 ： 困境企业的新机遇 - 从九民纪要关于破产纠纷 案件审理的指引 说起 作 者： 赵久光 | 侯 云健 随着 国家近年 来对于优化营 商环境工 作的高度重视 ，破产案 件作为企业退 出市场的 重要 方式，逐 渐受到 各界的 广 泛关注。2019 年 11 月 8 日，最高 人民法 院颁布 全国法院 民商事 审 判工作 会议纪 要 （以 下简称 九民 纪要 ） ，其中 在第十 部分 专章 就破产 实践中 的部 分争 议问题做 出了指 引，主 要 包括破产 申请的 受理和 撤 回（第 107 条和 第 108 条）、和 解程序 的 应用（总 章和第 107 条 ）、债务 人财产 完整性 的 保护（第 109 条）、 庭 外重组协 议效力 （第 115 条）、 以及无 法清算 案件的处 理方式 （第 117 条 和第 118 条 ）等。 上述指引 的颁布 将会 对未来 破产 纠纷 案件的审 理 产生 什么 样的 影响， 对 困境 企业 的拯 救有哪 些 新机 遇， 值得 关注 。 本文将结 合笔者 处理破 产 案件的经 验与思 考进行 简 要分析。 一、继续大力加强破产案件的受理工作 多年以来 ，破产 案件立 案 周期长、 受理难 是业界 较 为公认的 一个问 题。实 践 中，个别 法 院在审查 破产申 请时要 求 提交企 业破产 法规 定 范围以外 的材料 ，如维 稳 预案等情 形时有 发生，且 经常在 案件审 查 过程中设 置一定 障碍。 这 一问题严 重制约 了破产 机 制在司法 实践中 及时有效 地发挥 作用； 同 时，不少 企业在 明显出 现 破产情形 时，因 无法通 过 法院审查 而不能 及时进行 清理， 最终不 断 恶化，成 为“ 僵 尸企业” 。 上述问题 在立案 登记制 实 施后有所 缓解； 此后， 随 着供给侧 改革的 不断推 进 以及国内 对 于营商环 境改善 工作的 高 度重视， 近年来 各地破 产 案件立案 难问题 得到了 显 著改善。 从可查 到的公开 数据来 看，自 2018 年以来，各 地破产 案 件受案量 均有大 幅度增 长 ，立案难 度也出 现 了实质性 的下降 。在此 背 景下， 九民纪 要第 107 条再次强调 推动破 产 案件及时 受理， 并 直接将矛 头指向 滥用“ 影 响社会稳 定” 等 借口对 破 产案件不 予受理 这一沉 疴 ，展示出 了最高 人民 法院对于 大力推 动破产 业 务发展、 提高破 产案件 效 率、改善 营商环 境的决 心 。 当然，这 一精神 同时也 给 具体审理 破产案 件的法 院 提出了更 高的要 求。众 所 周知，破 产 案件中一 般涉及 大量的 协 调和利益 平衡工 作，法 院 和管理人 均需要 投入大 量 的时间和 精力。 同时，对 于一些 涉及重 大 、复杂利 益的破 产案件 ， 仅凭法院 一家之 力往往 很 难全面协 调各方 利益。近 年来， 随着法 院 对于破产 案件处 理经验 的 积累，破 产从业 人员业 务 水平的提 高，以 环球律师 事务所 GLOBAL LAW OFFICE | 12 及可参考 案例的 不断增 加 ，各地对 于府院 联动的 认 识也在不 断上升 ；虽然 实 践中各方 利益的 协调仍存 在较大 难度， 但 法院对于 破产案 件的处 理 明显更加 从容。 在此基础 上， 九民纪 要 一方面 继续强 调法院 的 协调工作 ，另一 方面明 确 指出，在 制 定相应预 案的基 础上， 法 院不应以“ 影响 社会稳 定” 为借口变 相拒绝 受理破 产 案件。这 一精神 如 能在实践 中得到 充分落 实 ，无疑将 大大降 低破产 案 件的申请 难度， 对未来 困 境企业的 及时止 损和拯救 将起到 积极的 推 动作用。 二、注重发挥和解程序功能 自企业 破产法 颁布 以 来，虽然 和解制 度作为 破 产法项下 的三驾 马车之 一 ，为困境 企 业拯救提 供了一 条道路 ； 然而，实 践中破 产清算 和 重整案件 一直以 来占据 着 绝大多数 比重， 破产和解 案件则 相对较 少 。 但是，上 述情况 并不代 表 破产和解 制度的 价值缺 失 。与破产 清算和 重整相 比 ，和解程 序 具有程序 简便、 方法灵 活 、周期较 短、成 本较低 等 优势；且 在和解 的情况 下 ，各方对 于结果 的满意度 可能会 高于破 产 清算和重 整。 以笔者近 期处理 的一起 破 产清算转 和解程 序的案 件 为例，在 该案中 ，债务 人 因经营不 善、无法 清偿到 期债务 而 申请破产 清算。 管理人 在 对债务人 企业进 行调查 后 发现该企 业债权 人相对较 少，且 债权人 与 债务人的 实际控 制人尚 保 持着相对 良好的 沟通渠 道 。在此情 况下， 管理人与 各家债 权人进 行 了逐一沟 通，详 细分析 了 债务人的 资产负 债情况 以 及破产清 算与和 解的利弊 。最终 ，经各 家 债权人一 致同意 ，债务 人 的实际控 制人额 外提供 部 分资金， 协助债 务人与全 部债权 人达成 了 和解协议 并获得 法院认 可 。该案仅 用时约 四个月 即 处理完毕 ，且各 方对案件 结果均 较为满 意 。 可见，在 破产案 件中如 能 将和解程 序适用 得当， 可 以大幅度 地减少 法院、 管 理人和债 权 人的时间 成本和 经济成 本 ，以较快 的速度 使困境 企 业轻装上 阵，而 且还能 较 大程度地 维护与 上下游企 业的未 来合作 关 系，充分 体现了 破产和 解 程序所具 有的困 境企业 拯 救功能。 本次 九民纪 要在 总述和 第 107 条中， 两次提 到注 重发挥和 解程序 功能， 同 样也是对 和解程 序 价值的再 次认可 和强调 。 当然，发 挥和解 程序优 势 的前提是 法院和 管理人 需 要开展更 多的债 权人沟通 和疏导 工作， 这 一点需要 法院和 管理人 付 出更多的 努力。 环球律师 事务所 GLOBAL LAW OFFICE | 13 三、落实债务人财产保全措施的解除工作，保护债务人财产完整性 在破产案 件，尤 其在重 整 与和解程 序中， 及时、 有 效地归集 债务人 财产是 制 定重整计 划 或和解方 案的重 要前提 ； 而归集债 务人财 产工作 中 一个重要 环节就 是解除 针 对债务人 财产的 保全和限 制措施 。对破 产 案件受理 后有关 债务人 财 产的保全 应当解 除这一 问 题，虽然 企业 破产法 的规定 较为清 晰 ，业内理 解也较 为统一 ， 但从司法 实践中 的很多 案 例来看， 实践中 协调法院 执行部 门解除 债 务人的财 产保全 仍经常 遇 到各种阻 碍。究 其原因 ， 可能有如 下两方 面：一方 面有些 执行法 官 对于破产 案件接 触较少 ， 存在认识 不足的 问题； 另 一方面， 也不排 除有个别 执行法 官在主 观 上对于解 除保全 措施存 在 一定抵触 ，在相 关工作 上 存在消极 不作为 的情形。 针对上述 问题， 九民 纪 要第 109 条 再次强 调了 法院的保 全解除 义务， 同 时，对于 拒 不解除保 全措施 的，破 产 受理法院 可以请 求财产 保 全法院的 上级法 院予以 纠 正。但是 ，值得 注意的是 ，从目 前的实 践 来看，低 级别法 院（尤 其 是基层法 院）要 求高级 别 法院、甚 至是自 身的上级 法院纠 正问题 ， 恐怕仍存 在一定 难度， 要 确保保全 解除的 效率更 是 不易。因 此，要 将本项指 引落到 实处， 恐 怕仍需相 关法院 部门提 高 认识、积 极配合 ，同时 也 需要设置 具体的 操作指引 和细则 。 除此之外 ，实践 中对于 法 院以外的 其他政 府部门 作 出的针对 破产企 业财产 的 限制行为 是 否也应在 破产受 理后予 以 解除，不 同部门 同样存 在 不同的理 解，协 调司法 系 统以外的 行政机 关往往难 度更大 。针对 这 一问题， 九民 纪要 再 次强调了 破产受 理法院 的 协调义务 ；但 是，仅凭 法院一 家之力 ， 恐怕未必 能够及 时有效 地 协调解除 实践中 的全部 保 全工作， 未来可 能需要由 最高人 民法院 与 相关部门 联合制 定进一 步 的规范性 文件和 操作细 则 。 四、确立庭外重组方案在重整阶段效力 九民纪 要对 于庭外 重 组协议效 力的认 定亦做 出 了具体化 的指引 。这应 该 是最高人 民 法院首次 针对预 重整类 案 件的处理 方法提 出的具 有 实操指引 效力的 具体建 议 ，对债务 人与债 权人达成 的庭外 重组协 议 的效力做 出了认 可。 关于“预重 整” 类案 件，近 年来实务 中多地 已对此 开 展了相关 研究和 探索工 作 ，积累了 不 少宝贵的 经验。 部分地 区 ，如广东 、浙江 、北京 等 也陆续出 台了一 系列涉 及“ 预重整” 案 件处理 的规范性 文件， 但国内 目 前尚无统 一的立 法或司 法 层面的规 定。此 前，最 高 人民法院 曾在 2017 年 8 月和 2018 年 4 月印发的 关于为 改善 营商环境 提供司 法保障 的 若干意见 和 全 环球律师 事务所 GLOBAL LAW OFFICE | 14 国法院破 产审判 工作会 议 纪要中 对推动 庭外重 组 与破产程 序的衔 接问题 提 出了倡导 ，但一 直以来， 对于“ 预重整” 类 案件，各 地多是 结合个 案 具体情况 ，在实 践中进 行 摸索和总 结。本 次 在九民 纪要 中，最 高 人民法院 正式提 出对庭 外 重组协议 效力的 认可； 同 时，九 民纪 要也提 出，在 重整计 划 对庭前重 组协议 内容做 出 实质性改 变的情 况下， 受 到影响的 债权人 有权进行 重新表 决。 当然，仅 以九 民纪要 中的一条 指引， 远不足 以 涵盖预重 整类案 件面临 的 种种问题 ， 例如庭外 重组协 议涉及 的 信息披露 完整性 如何保 障 、未参与 庭外重 组债权 人 的权利和 表决如 何协调、 以及庭 外重组 阶 段如何确 保债务 人资产 完 整性等等 问题， 均有待 立 法和司法 解释层 面的进一 步规范 和解释 。 尽管如此 ，在目 前我国 预 重整制度 正式建 立前的 探 索阶段， 最高人 民法院明 确对庭 外重组 协 议的效力 作出肯 定性表 态 ，必将给 困境企 业在正 式 进入破产 程序前 积极开展 自救工 作注入 更 大的信心 ，并进 一步加 快 预重整制 度的建 立与发 展 。 五、明确无法清算案件的处理方式 除上述指 引外， 九民 纪 要第 117 条和 第 118 条中提出 ，在债 务人同 时 符合破产 清算 条件和强 制清算 条件的 情 况下，对 债权人 的强制 清 算申请不 予受理 ；同时 ， 在债务人 相关人 员下落不 明、财 产状况 不 清的情况 下，应 当依照 企 业破产法 的相关 规